摘要：中華人民共和國人力資源和社會(huì )保障部令第22號《勞務(wù)派遣暫行規定》已于2013年12月20日經(jīng)人力資源社會(huì )保障部第21次部務(wù)會(huì )審議通過(guò)，現予公布，自2014年3月1日起施行。

      為貫徹落實(shí)新修訂勞動(dòng)合同法，規范勞務(wù)派遣用工行為，人力資源社會(huì )保障部制定公布了《勞務(wù)派遣暫行規定》（人力資源和社會(huì )保障部令第22號，以下簡(jiǎn)稱(chēng)《暫行規定》）。日前，記者就有關(guān)問(wèn)題專(zhuān)門(mén)采訪(fǎng)了人力資源社會(huì )保障部勞動(dòng)關(guān)系司負責同志。

問(wèn)：制定《暫行規定》的背景及意義是什么？

答：2012年底，全國人大常委會(huì )對勞動(dòng)合同法進(jìn)行了修訂。為增強法律的操作性，更好地推動(dòng)法律關(guān)于勞務(wù)派遣規定的貫徹落實(shí)，我們制定公布了《暫行規定》。《暫行規定》是規范勞務(wù)派遣的一部重要規章，它的頒布實(shí)施，對于進(jìn)一步規范勞務(wù)派遣用工行為，明確勞務(wù)派遣單位、用工單位和被派遣勞動(dòng)者三方的權利義務(wù)，維護被派遣勞動(dòng)者的合法權益，促進(jìn)企業(yè)健康發(fā)展，構建和發(fā)展和諧穩定的勞動(dòng)關(guān)系具有重要意義。

問(wèn)：請簡(jiǎn)要介紹一下《暫行規定》的起草過(guò)程及主要內容？

答：在起草過(guò)程中，我們通過(guò)開(kāi)展實(shí)地調研、召開(kāi)座談會(huì )、書(shū)面和網(wǎng)上公開(kāi)征求意見(jiàn)等多種方式，反復聽(tīng)取了全國人大法工委、國務(wù)院法制辦、國資委、全國總工會(huì )、中國企業(yè)聯(lián)合會(huì )、全國工商聯(lián)等有關(guān)部門(mén)和單位、地方人力資源社會(huì )保障部門(mén)、不同類(lèi)型所有制企業(yè)、勞務(wù)派遣單位以及部分行業(yè)協(xié)會(huì )的意見(jiàn)，并將《暫行規定》草案向社會(huì )公開(kāi)征求意見(jiàn)。在征求意見(jiàn)的一個(gè)月內，共收到3萬(wàn)多條意見(jiàn)和建議。我們對各方面意見(jiàn)進(jìn)行匯總梳理、深入研究并充分借鑒吸收。2013年末，人力資源社會(huì )保障部第21次部務(wù)會(huì )審議通過(guò)了《暫行規定》，決定自2014年3月1日起施行。

依據新修訂的勞動(dòng)合同法、勞動(dòng)合同法實(shí)施條例等法律法規，《暫行規定》主要對適用范圍，勞務(wù)派遣用工比例，勞動(dòng)合同的訂立、履行、解除和終止，跨地區勞務(wù)派遣的社會(huì )保險，法律責任以及用工比例調整過(guò)渡期等作了具體規定。

問(wèn)：《暫行規定》的適用范圍是什么？

答：勞務(wù)派遣單位經(jīng)營(yíng)勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)，企業(yè)使用被派遣勞動(dòng)者，以及依法成立的會(huì )計師事務(wù)所、律師事務(wù)所等合伙組織、基金會(huì )以及民辦非企業(yè)單位等組織使用被派遣勞動(dòng)者，適用《暫行規定》。

機關(guān)事業(yè)單位編制外用工問(wèn)題將隨著(zhù)改革不斷深化和法律的不斷完善逐步加以妥善解決，本規定沒(méi)有將其使用勞務(wù)派遣用工納入適用范圍。下一步，我們將統籌考慮，協(xié)調推進(jìn)，逐步予以規范。

問(wèn)：勞務(wù)派遣用工比例應如何計算？對于目前使用被派遣勞動(dòng)者比例較高的部分用工單位，應如何處理？

答：勞務(wù)派遣用工比例問(wèn)題受到社會(huì )普遍關(guān)注。在綜合考慮各方面情況、充分調研論證的基礎上，《暫行規定》明確，用工單位應當嚴格控制勞務(wù)派遣用工數量，使用的被派遣勞動(dòng)者數量不得超過(guò)其用工總量（指用工單位簽訂勞動(dòng)合同人數與使用的被派遣勞動(dòng)者人數之和）的10%。為加強對用工單位執行比例要求的監督管理，確定用工比例的責任主體，《暫行規定》對比例的核算問(wèn)題進(jìn)行了明確，即用工比例的計算單位為依照勞動(dòng)合同法和勞動(dòng)合同法實(shí)施條例可以與勞動(dòng)者訂立勞動(dòng)合同的用人單位。

為使勞務(wù)派遣用工數量較多的用工單位能夠平穩地將用工比例降至規定比例，最大限度地減少對企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)、勞動(dòng)者就業(yè)和勞動(dòng)關(guān)系的影響，《暫行規定》給予了用工單位兩年的過(guò)渡期，即用工單位在《暫行規定》實(shí)施前使用被派遣勞動(dòng)者數量超過(guò)其用工總量10%的，可以在《暫行規定》施行之日起兩年內逐步降至規定比例。但同時(shí)要求，在未達到規定比例之前，不得新用被派遣勞動(dòng)者。超過(guò)比例的用工單位應當制定調整用工方案，采取有效措施積極調整用工方式，逐步達到規定要求。

問(wèn)：輔助性崗位上使用被派遣勞動(dòng)者應當履行什么程序？

答：為增強新修訂勞動(dòng)合同法關(guān)于輔助性崗位規定的操作性，防止用工單位在輔助性崗位上濫用勞務(wù)派遣，《暫行規定》明確，用工單位擬使用被派遣勞動(dòng)者的輔助性崗位，應當經(jīng)職工代表大會(huì )或者全體職工討論，提出方案，與工會(huì )或者職工代表平等協(xié)商確定，并在用工單位內公示。

問(wèn)：《暫行規定》從哪些方面加強了對被派遣勞動(dòng)者平等權益的保障？

答：為切實(shí)保障被派遣勞動(dòng)者的勞動(dòng)報酬、福利待遇和社會(huì )保險等方面的平等權益，《暫行規定》在新修訂勞動(dòng)合同法所規定的用工單位應當對被派遣勞動(dòng)者與本單位同類(lèi)崗位的勞動(dòng)者實(shí)行相同的勞動(dòng)報酬分配辦法的基礎上，又增加了一些新的規定。比如，在福利待遇權益方面，明確用工單位應當按照勞動(dòng)合同法第六十二條的規定，向被派遣勞動(dòng)者提供與工作崗位相關(guān)的福利待遇，不得歧視被派遣勞動(dòng)者。在社會(huì )保險權益方面，明確勞務(wù)派遣單位開(kāi)展跨地區派遣業(yè)務(wù)的，應當在用工單位所在地為被派遣勞動(dòng)者參加社會(huì )保險，按照用工單位所在地的規定繳納社會(huì )保險費。這些新規定，從保險福利待遇上體現了同工同酬的要求。

問(wèn)：被派遣勞動(dòng)者發(fā)生工傷、職業(yè)病后，應如何處理？

答：勞務(wù)派遣是一種特殊的用工方式，它將傳統的“用人”與“用工”一體的兩方法律關(guān)系轉化為勞務(wù)派遣單位、用工單位和勞動(dòng)者之間的三方法律關(guān)系。在勞務(wù)派遣實(shí)踐中被派遣勞動(dòng)者發(fā)生工傷或職業(yè)病后，勞務(wù)派遣單位與用工單位之間責任主體不清，經(jīng)常相互推諉，導致被派遣勞動(dòng)者的工傷保險權益得不到有效保障。鑒此，《暫行規定》明確，被派遣勞動(dòng)者在用工單位因工作遭受事故傷害的，勞務(wù)派遣單位應當依法申請工傷認定，用工單位應當協(xié)助工傷認定的調查核實(shí)工作。勞務(wù)派遣單位承擔工傷保險責任，但可以與用工單位約定補償辦法。

同時(shí)，《暫行規定》明確，被派遣勞動(dòng)者在申請進(jìn)行職業(yè)病診斷、鑒定時(shí)，用工單位應當負責處理職業(yè)病診斷、鑒定事宜，并如實(shí)提供職業(yè)病診斷、鑒定所需的勞動(dòng)者職業(yè)史和職業(yè)危害接觸史、工作場(chǎng)所職業(yè)病危害因素檢測結果等資料，勞務(wù)派遣單位應當提供被派遣勞動(dòng)者職業(yè)病診斷、鑒定所需的其他材料。

問(wèn)：《暫行規定》對跨地區勞務(wù)派遣的社會(huì )保險問(wèn)題是如何解決的？

答：為防止勞務(wù)派遣單位侵害被派遣勞動(dòng)者的合法權益，實(shí)現跨地區被派遣勞動(dòng)者與用工單位職工的“同工同保”，《暫行規定》明確了跨地區派遣勞動(dòng)者的參保地區、繳費標準和繳費主體。具體規定為，勞務(wù)派遣單位應當在用工單位所在地為被派遣勞動(dòng)者參加社會(huì )保險，按照用工單位所在地的規定繳納社會(huì )保險費。勞務(wù)派遣單位在用工單位所在地設立分支機構的，由分支機構辦理參保手續，繳納社會(huì )保險費；未在用工單位所在地設立分支機構的，由用工單位代為被派遣勞動(dòng)者辦理參保手續，繳納社會(huì )保險費。

問(wèn)：用工單位在哪些情形下可以將被派遣勞動(dòng)者退回勞務(wù)派遣單位？哪些被派遣勞動(dòng)者不得退回？

答：為保障被派遣勞動(dòng)者的就業(yè)穩定性，防止用工單位無(wú)正當理由隨意退回被派遣勞動(dòng)者，《暫行規定》在勞動(dòng)合同法第六十五條第二款的基礎上進(jìn)一步明確了用工單位可以退回勞動(dòng)者的情形。即，用工單位出現以下三種情形，方可將被派遣勞動(dòng)者退回勞務(wù)派遣單位：一是用工單位有勞動(dòng)合同法第四十條第三項、第四十一條規定的情形的；二是用工單位被依法宣告破產(chǎn)、吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執照、責令關(guān)閉、撤銷(xiāo)、決定提前解散或者經(jīng)營(yíng)期限屆滿(mǎn)不再繼續經(jīng)營(yíng)的；三是勞務(wù)派遣協(xié)議期滿(mǎn)終止的。但是，如果被派遣勞動(dòng)者有勞動(dòng)合同法第四十二條規定的患病或者非因公負傷在規定的醫療期內以及女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期等情形的，在派遣期限屆滿(mǎn)前，用工單位不得依據《暫行規定》第十二條第一款第一項規定將被派遣勞動(dòng)者退回勞務(wù)派遣單位。派遣期限屆滿(mǎn)的，應當延續至相應情形消失時(shí)方可退回。

問(wèn)：被派遣勞動(dòng)者被用工單位退回后，勞務(wù)派遣單位應如何處理？

答：被派遣勞動(dòng)者被用工單位退回后，勞務(wù)派遣單位應區分情形依法妥善處理與被派遣勞動(dòng)者的勞動(dòng)關(guān)系。一類(lèi)是，被派遣勞動(dòng)者有勞動(dòng)合同法第三十九條和第四十條第一項、第二項規定情形的，勞務(wù)派遣單位依照勞動(dòng)合同法第六十五條第二款的規定可以與被派遣勞動(dòng)者解除勞動(dòng)合同。另一類(lèi)是，用工單位以《暫行規定》第十二條規定的情形將被派遣勞動(dòng)者退回勞務(wù)派遣單位，如勞務(wù)派遣單位重新派遣時(shí)維持或者提高勞動(dòng)合同約定條件，勞動(dòng)者不同意的，勞務(wù)派遣單位可以解除勞動(dòng)合同；如勞務(wù)派遣單位重新派遣時(shí)降低勞動(dòng)合同約定條件，勞動(dòng)者不同意的，勞務(wù)派遣單位不得解除勞動(dòng)合同。此外，在被派遣勞動(dòng)者退回后無(wú)工作期間，勞務(wù)派遣單位應按照不低于所在地人民政府規定的最低工資標準，向其按月支付報酬。

問(wèn)：實(shí)踐中，已經(jīng)有部分用工單位將原勞務(wù)派遣協(xié)議改為業(yè)務(wù)外包協(xié)議或承攬合同，以規避法律責任，對此應如何處理？

答：我們已經(jīng)注意到，勞動(dòng)合同法修改決定公布后，有的勞務(wù)派遣單位和用工單位采取勞務(wù)承攬、業(yè)務(wù)外包的方式應對法律對勞務(wù)派遣的規制。為防止這種規避法律責任的行為，切實(shí)維護被派遣勞動(dòng)者的合法權益，《暫行規定》第二十七條明確規定，用人單位以承攬、外包等名義，按勞務(wù)派遣用工形式使用勞動(dòng)者的，按照本規定處理。這一規定將有效遏制用人單位“假外包，真派遣”的現象。

問(wèn)：下一步，你們將從哪些方面做好《暫行規定》的貫徹落實(shí)工作？

答：徒法不足以自行。《暫行規定》頒布后，我們將制定印發(fā)《關(guān)于做好勞務(wù)派遣暫行規定貫徹實(shí)施工作的通知》，重點(diǎn)指導各地人力資源社會(huì )保障部門(mén)做好以下工作：一是大力抓好學(xué)習培訓和輿論宣傳引導工作，提高人社系統干部職工依法行政的能力，增強勞務(wù)派遣單位和用工單位自覺(jué)遵守法律的意識。二是進(jìn)一步開(kāi)展用工單位勞務(wù)派遣用工比例情況摸底調查，指導超過(guò)規定比例的用工單位制定并實(shí)施調整用工方案，實(shí)現平穩有序過(guò)渡。三是加大對勞務(wù)派遣和用工行為的規范指導力度，指導督促勞務(wù)派遣單位和用工單位認真履行法律義務(wù)。四是加強勞務(wù)派遣監管，適時(shí)組織開(kāi)展勞務(wù)派遣專(zhuān)項執法檢查，嚴肅查處違反勞務(wù)派遣規定的各類(lèi)行為，切實(shí)維護被派遣勞動(dòng)者的各項合法權益。